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推定变更

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推定变更,也称建设性变更(Constructive Change)

什么是推定变更

  推定变更是指虽然业主或监理工程师没有严格按照合同“变更”条款发布明确的变更指令,但实际上已经要求承包商按与原合同不同的要求进行施工或在原有工作项目之外进行追加工作。

  推定变更与指令变更一样,承包商有权根据变更条款的规定获得额外费用补偿。

推定变更的解析

  在确定一项变更是否可以认定为“推定变更”时,往往要权衡在合同履行过程中业主代表与承包商代表的行为。我们知道,业主可以将自己的权利转移给他的代表,在这种情况下,业主受该代表发出指令的约束。与此相似,工程师或其它类型的技术顾问,其职责就是给承包商提供技术指导,他可以指令对工程变更。这样,能否构成推定变更在这里变成了权衡业主工程师和承包商的工程师之间,究竟说了什么和做过什么。当然,也不能认为任何业主工程师和承包商的雇员之间的口头交流,只要导致对施工进程的改变,无论大小,也不论具体情况如何,都可以视为“推定变更”。

  审查是否能构成推定变更,要考虑两个方面:工程的实际变化情况以及当事人之间的行为能否构成推定变更的指令。对于前者,必须审查实际履行情况以确定实际履行的工程是否超出了合同条款(工程范围)的最低要求。对于后者,在变更条款下承包商要想取得付款,那该变更必须是业主指令承包商做的,而且业主的代表,根据其自己的语言和行为,要求承包商履行的工程不是合同所必须的部分。这个指令是实际存在的,而且不同于业主的工程师和技术人员经常提供给承包商雇员的建议、评论、观点。

  对于承包商没有履行的变更工程, 一般不轻易认定存在推定变更。例如,在一个案例中,承包商建议增加一些工程,业主当时没有接受承包商的建议。但是,在承包商完成该合同后,业主与另外一个承包商签定合同进行施工,该工程正好是承包商先前建议增加的工程。承包商起诉,业主签定新合同的行为表明业主推定接受了承包商先前建议的变更。法院承认业主先前拒绝了变更后又签订合同对同一变更工程进行了施工。但法院拒绝承认在前一个合同中已经存在推定变更工程。

 
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